Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как доказать в суде, что компания не выполнила обязательства из-за форс-мажора». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Вопрос, вынесенный в подзаголовок, интересует сейчас всех имеющих отношение к бизнес-сообществу. Меры, предпринимаемые на разных уровнях, по предотвращению коронавирусной инфекции затрудняют, а то и делают невозможным исполнение договорных обязательств. По договору зачастую сторона, нарушившая его, обязана уплатить штрафы и неустойки, нередко в значительных объемах, что ухудшает и без того сложное положение фирмы.
Как доказать форс-мажор
В своем обзоре Верховный суд РФ привел список из четырех пунктов, по которым компании-ответчику необходимо представить доказательства в суде для освобождения от ответственности за неисполнение обязательств по договору:
-
Факт возникновения и длительность действия форс-мажорных обстоятельств.
-
Причинно-следственная связь между ними и невозможностью либо задержкой исполнения обязательств.
-
Непричастность компании к созданию обстоятельств непреодолимой силы.
-
Добросовестное принятие компанией разумно ожидаемых мер для предотвращения или минимизации возможных рисков и ущерба для другой стороны сделки.
Является ли эпидемия форс-мажором?
Исходя из сказанного выше, распространение коронавируса имеет все признаки форс-мажора. Однако ошибочно считать, что сам факт эпидемии COVID-19 поможет автоматически снять ответственность за срыв контракта и избежать закрытия бизнеса. Эта мысль содержится и в «Обзоре по отдельным вопросам судебной практики № 1» ВС РФ от 21/04/20 г. Судьи отмечают, что констатация факта распространения коронавируса, как непреодолимой силы, не оправдывает автоматически всех должников. Это возможно лишь в контексте их бизнеса, условий работы, региона, учитывая конкретные действия властных структур по предотвращению заболевания.
Согласно ст. 401 ГК РФ доказательства отсутствия вины предоставляет сторона, нарушившая договор. Необходимо доказать:
- что антивирусные меры действительно имели место;
- их продолжительность;
- причинно-следственную связь между обстоятельствами непреодолимой силы (антивирусными мерами) и невозможностью исполнить договор либо несоблюдением сроков по договору;
- непричастность стороны к созданию форс-мажора;
- что были приняты все меры для недопущения (минимизации) ущерба.
По внешнеторговым контрактам для подтверждения форс-мажора оформляют заявление в Торгово-промышленную палату (Закон РФ от 07/07/93 № 5340-I о ТПП в РФ, ст. 15 п. 3 пп. н). Предоставляют свидетельство фирмы о регистрации и постановке на налоговый учет; рассматриваемый контракт, справочную информацию о величине уже выполненных обязательств; справки властных структур о форс-мажоре, обозначенном заявителем как причина нарушения договора.
Внутрироссийские контракты (договоры), соглашения также нуждаются в подтверждении. Практически в каждом регионе введены в действие различные документы: указы, распоряжения, связанные с ограничением работы фирм в определенных сферах бизнеса. Они основаны на правительственных нормативных актах. Все эти документы могут послужить доказательством наличия форс-мажорных обстоятельств и отсутствия вины. Согласно Письму ТПП № 02в/0241 от 27/03/20 г. российские предприниматели, заключившие договоры между собой, могут тоже обращаться в этот орган с целью подтверждения форс-мажорных проблем при работе с деловыми партнерами. Обязанность подтверждать данные обстоятельства и по договорам внутри страны установлена протоколом Правительственной комиссии по повышению устойчивости развития российской экономики № 3 от 20/03/20 г.
Целесообразно использовать досудебные меры разрешения споров с контрагентом, например, письменно обратиться с предложением о заключении допсоглашения и переносе сроков по договору в связи с коронавирусом.
Вооруженный конфликт как обстоятельство непреодолимой силы
Согласно п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса РФ, непреодолимая сила (форс-мажор) – это чрезвычайные и непредотвратимые при конкретных условиях обстоятельства, делающие невозможным надлежащее исполнение обязательств. Так, исходя из этих характеристик, военные действия и вооруженный конфликт могут быть признаны форс-мажором.
Однако официально военные действия могут быть признаны форс-мажором в том случае, если участие государства в них напрямую затрагивает исполнение сделки. Например, если на территории, где должна быть исполнена сделка или располагается организация контрагента, ведутся боевые действия.
Также форс-мажор наступает и в случае, если компания не может получить от государственных органов зарубежной страны определенный перечень документов.
Иными словами, должно существовать реальное препятствие к совершению действий по сделке, которое необходимо будет доказать.
Оштрафовать организацию можно, если доказана вина. Для этого налоговым органам нужно найти в действиях её сотрудников признаки халатности, неосторожности или злого умысла.
Чтобы в вашем кармане было больше «козырей», не пренебрегайте мерами безопасности. Установите противопожарную сигнализацию, обеспечьте охрану помещения и т.п. Это поможет склонить чашу весов в пользу того, что ЧП произошло не по вине организации, и вы сможете в полной мере воспользоваться статьёй 401 ГК РФ.
Существенно облегчит процесс восстановления документации система электронного учёта. Но и бумажную бухгалтерию можно и нужно попробовать восстановить, чтобы избежать претензий со стороны налоговиков.
Первая организация, куда стоит обратиться – банк. Здесь можно запросить выписки со счетов и восстановить данные о снятии сумм для нужд организации, поступлениях от контрагентов.
У контрагентов можно запросить копии договоров, накладных и счетов-фактур.
Восстановить бухгалтерскую отчётность и налоговые декларации за прошедшие периоды можно в налоговой инспекции.
Обязательства должника
Следует иметь в виду, что наступление обстоятельств непреодолимой силы само по себе не прекращает обязательство должника, если исполнение остается возможным после того, как они отпали. Если обстоятельства непреодолимой силы носят временный характер, то сторона может быть освобождена от ответственности лишь на период, когда обстоятельства непреодолимой силы препятствуют исполнению обязательств.
Таким образом, для освобождения от ответственности за неисполнение своих обязательств заинтересованная сторона должна доказать:
- наличие и продолжительность обстоятельств непреодолимой силы;
- наличие причинно-следственной связи между возникшими обстоятельствами непреодолимой силы и невозможностью либо задержкой исполнения обязательств;
- непричастность стороны к созданию обстоятельств непреодолимой силы;
- добросовестное принятие стороной разумно ожидаемых мер для предотвращения (минимизации) возможных рисков.
Комментарий к ст. 401 ГК РФ
1. Ответственность за нарушение обязательств наступает при наличии предусмотренных законом условий — юридических фактов, совокупность которых образует состав гражданского правонарушения. Как правило, он включает четыре условия: 1) противоправность поведения должника; 2) возникновение убытков у кредитора; 3) наличие причинной связи между противоправным поведением должника и возникновением убытков у кредитора; 4) вину должника.
Противоправность поведения должника означает, что оно противоречит нормам объективного права и субъективным правам других лиц. Противоправность при нарушении договорных обязательств состоит в нарушении общего правила, установленного в ст. 309 ГК РФ, согласно которой обязательства должны исполняться надлежащим образом. Противоправное поведение может выражаться как в неправомерном действии (например, поставка продукции ненадлежащего качества), так и в бездействии (например, подрядчик не приступает к исполнению договора подряда).
Убытки представляют собой стоимостную оценку неблагоприятного воздействия противоправного поведения должника на имущественную сферу кредитора. В соответствии со ст. 15 ГК РФ убытки могут выражаться в реальном ущербе (расходы, которые кредитор произвел или должен будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества) и упущенной выгоде (неполученные доходы, которые кредитор получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено).
Наличие причинной связи между противоправным поведением должника и убытками кредитора предполагает, что противоправное поведение является главной и непосредственной причиной, с необходимостью влекущей наступление отрицательного результата в виде убытков кредитора.
В комментируемой статье речь идет о таком условии гражданской ответственности, как вина должника.
Под виной как условием ответственности в гражданском праве понимается психическое отношение лица к своему противоправному поведению и его последствиям. Вина в гражданском праве может иметь форму умысла или неосторожности. При вине в форме умысла нарушитель осознает противоправный характер своих действий и желает наступления связанных с этими действиями отрицательных последствий или сознательно допускает возможность их наступления. При вине в форме неосторожности нарушитель не предвидит возможности наступления отрицательных последствий своего поведения, хотя должен и мог их предвидеть. В подавляющем большинстве случаев при нарушении договорных обязательств имеет место неосторожная форма вины.
Легальное определение вины лица, не исполнившего обязательства либо исполнившего его ненадлежащим образом, отсутствует, однако в абзаце 2 п. 1 комментируемой статьи дается определение невиновности. В частности, лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.
Данное определение вины лица, не исполнившего обязательства либо исполнившего его ненадлежащим образом, практически полностью состоит из оценочных терминов. При этом должны учитываться индивидуальные особенности должника (возраст, образование и др.).
В п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2006 N 21 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров с участием государственных и муниципальных учреждений, связанных с применением статьи 120 Гражданского кодекса Российской Федерации» (ред. от 19.04.2007) отмечено, что «в случае предъявления кредитором требования о применении к учреждению мер ответственности за нарушение денежного обязательства суду при применении статьи 401 ГК РФ необходимо иметь в виду, что отсутствие у учреждения находящихся в его распоряжении денежных средств само по себе нельзя расценивать как принятие им всех мер для надлежащего исполнения обязательства с той степенью заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него по характеру обязательства и условиям оборота.
Поэтому недофинансирование учреждения со стороны собственника его имущества само по себе не может служить обстоятельством, свидетельствующим об отсутствии вины учреждения, и, следовательно, основанием для освобождения его от ответственности на основании пункта 1 статьи 401 Кодекса».
2. Согласно п. 2 комментируемой статьи действует презумпция вины лица, нарушившего обязательство. Такое лицо должно доказать ее отсутствие для освобождения от ответственности.
3. В п. 3 комментируемой статьи говорится об особенностях ответственности лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность. Ответственность таких лиц по общему правилу является повышенной, поскольку наступает независимо от вины.
Лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. При этом особо подчеркивается, что к таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.
Однако эта норма носит диспозитивный характер и иное может быть предусмотрено законом или договором.
В п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» (ред. от 07.02.2017) относительно непреодолимой силы отмечено следующее.
«В силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер.
Пожар как непреодолимая сила
Очень часто на практике случаются судебные разбирательства, когда поставщик предъявляет к получателю (заказчику, покупателю) груза (товара) требования неустойки за просрочку обязательств, в то время, как просрочка обязательств произошла по случаю возникновения пожара на складе. Поставщик ссылается на то, что пожар на складе — не его вина и предусмотреть и предотвратить его — прерогатива покупателя (заказчика). А если все же суд признает пожар непредотвратимой силой, то поставщик пытается цепляться за различные другие формальности: в акте о пожаре нет даты, в акте о пожаре не указан материальный вред, понесенный владельцем (арендатором) склада и др. Суд принимает во внимание любые доводы сторон, однако для того, чтобы избежать выплаты неустойки, необходимо изрядно потрудиться и доказать, что непредотвратимые события повлияли на нормальные экономические отношения просрочившего и лишили его тех материальных возможностей, которыми он обладал до пожара. А это уже искусство юриста.
Какие обстоятельства и при каких условиях признаются непреодолимой силой?
В законе нет заранее установленного перечня обстоятельств непреодолимой силы, только критерии для её определения. Это связано с тем, что одно и то же событие может быть признано и непреодолимой силой, и случаем, и неосторожностью в зависимости от обстоятельств, места, времени, деловой практики, уровня развития науки и техники.
Судебная практика относит к обстоятельствам непреодолимой силы природные и техногенные катастрофы, стихийные бедствия, ряд событий общественного характера (война, эпидемия, масштабные забастовки и беспорядки).
Но сам по себе факт наступления подобного события еще не означает автоматического освобождения стороны от ответственности за неисполнение обязательства. Для этого нужно установить причинно-следственную связь между наступлением обстоятельства непреодолимой силы и неисполнением обязательства.
Выводы и рекомендации
Лицо освобождается от ответственности, если исполнение обязательства стало невозможным из-за непреодолимой силы — чрезвычайного, непредотвратимого, непреодолимого и внешнего при данных условиях обстоятельства.
Для освобождения от ответственности должник должен доказать:
- Наличие и продолжительность форс-мажора.
- Причинно-следственную связь между возникшим обстоятельством непреодолимой силы и невозможностью или задержкой исполнения обязательства.
- Непричастность к созданию форс-мажора.
- Добросовестное принятие разумно ожидаемых мер для исключения или минимизации возможных рисков.
Заключения о форс-мажоре, выданные ТПП, могут приниматься во внимание судом, но сами по себе они не гарантируют освобождения от ответственности.
Обстоятельство непреодолимой силы освобождает должника только от ответственности, но сохраняет обязанность по исполнению обязательства, не изменяет и не прекращает его.
Однако, если форс-мажор повлек полную или частичную объективную невозможность исполнения обязательства, имеющую неустранимый характер, то обязательство прекращается полностью или в части (ст. 416, 417 ГК).
Также кредитор вправе отказаться от договора или расторгнуть его в судебном порядке, если из-за просрочки в связи с форс-мажором он утратил интерес в исполнении (п. 2 ст. 405 ГК).
Теперь несколько рекомендаций, связанных с текущей на момент написания статьи ситуацией с пандемией коронавируса.
- Проверьте и изучите условия своего договора, соблюдайте предусмотренные им формальности по наличию и срокам уведомления, расчету влияния форс-мажора на сроки, стоимость и т. п.
- Зафиксируйте обстоятельства, на которые ссылаетесь, обоснуйте влияние пандемии и/или ограничительных мер на исполнение обязательств (сильное снижение экономических показателей, невозможность выполнения работ или оказания услуг и т. д.)
- Попытайтесь договориться с контрагентом.
В разных ситуациях перспективность использования концепции непреодолимой силы может быть разной.
Для договоров аренды ссылка на форс-мажор в виде пандемии и ограничительных мер в целом бесполезна. Поэтому в арендных отношениях лучше обратить внимание на инструменты, предоставленные Федеральным законом от 01.04.2020 № 98-ФЗ.
Если речь о кредитном договоре и договоре займа, то ссылаться на форс-мажор можно при невозможности дистанционного платежа и личной явки в офис банка.
Форс-мажор не всегда панацея
Надо понимать, что до развития сегодняшней пандемии в судебной практике господствовала позиция, согласно которой форс-мажор мог освободить Исполнителя от выплаты неустойки (штрафа, пени) за нарушение своих обязательств из-за невозможности их исполнения. Так, например, в связи с Указом мэра Москвы от 20.03.2020, кафе или, скажем, фитнес-центр был вынужден закрыться на неопределенный срок. Фитнес-центр освобождается от исполнения своих обязательств перед клиентами на период действия форс-мажора (поскольку акт исполнительной власти запрещает ему предоставлять свои услуги), а значит и не несет ответственности за неисполнение своих обязательств по договорам с клиентами. Однако, вместе с тем, судебная практика настаивает на том, что денежные обязательства перед контрагентами фитнес-центр все же обязан исполнить. На это указывает сама ч.3 ст.401 Гражданского кодекса РФ: «Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств».
Часто суды ссылались на п.8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 №7, в соответствии с которым отсутствие у должника необходимых денежных средств, исходя из действующей судебной практики, не является форс-мажорным обстоятельством. Суды указывают, что для арендатора возможны иные источники формирования денежных средств, кроме выручки от реализации (кредит, займ от учредителя и т.д.). Это же касается договоров поставки, подряда и других – покупатели/заказчики обязаны оплатить товар/работы/услуги по договорам, не взирая на то, что платить из-за пандемии стало нечем. Из чего можно сделать глобальный вывод о том, что освобождаются от исполнения лишь стороны договоров, которым надлежит исполнить обязательство в натуре. Но хочется снова повториться – нынешняя ситуация беспрецедентная и может легко изменить господствующую позицию судов по данному вопросу, что станет ясно уже в ближайшие месяцы.
Форс-мажор не является основанием для удержания предоплаты по договорам, которые стороны не имеют возможности исполнить в натуре. В условиях форс-мажора утрата интереса к исполнению, односторонний отказ от договора, если такой предусмотрен – являются основаниями для возврата неотработанного аванса. Так, поставщик обязан вернуть предоплату за поставку, которую теперь не сможет осуществить при потере интереса к ней у покупателя, а тур-оператор обязан вернуть покупателю денежные средства, оплаченные за туристические услуги, при запрете перелетов в связи с пандемией.
Форс-мажор также не является основанием для неисполнения обязательств в связи с неисполнением по другому договору обязательств контрагента. Таким образом, предполагается, что промежуточные звенья в цепочках правовых отношений должны искать себе других поставщиков товаров, работ и услуг.
Как итог, можно резюмировать, что форс-мажор используется хозяйствующими субъектами для того, чтобы избежать ответственности за неисполнение своих обязательств, однако круг правовых отношений, где он может быть использован, весьма ограничен как законом и договором, так и судебной практикой.
По п. «н» ч. 3 ст. 15 закона №5340-1 от 07.07.1993 свидетельствует форс-мажор Торгово-промышленная палата (ТПП). По п. 1.3 Положения о порядке свидетельствования ТПП РФ обстоятельств непреодолимой силы, форс-мажорные обстоятельства это — чрезвычайные, непредвиденные и непредотвратимые обстоятельства, возникшие в ходе реализации контрактных обязательств. Они разумно не ожидаются при заключении контракта либо неизбежны, непреодолимы и неконтролируемы договорившимися. Признают форс-мажорным обстоятельством:
- стихийные бедствия (землетрясение, наводнение, ураган);
- пожар;
- эпидемии;
- забастовки;
- войны;
- теракты;
- диверсии;
- ограничения перевозок;
- госзапреты;
- торговые запреты (включая торговлю с конкретными странами);
- иные подневольные для договорившихся факторы.
Сертификат о форс-мажоре в заявительном порядке получают от ТПП. В заявлении указывают данные из п. 3.2 Положения и прикладывают документы из раздела 3 Положения.
Что такое форс мажор?
Согласно законодательству РФ обстоятельством непреодолимой силы признаются чрезвычайные и непредотвратимые условия, при которых исполнение ранее заключенного договора или иных правовых обязательств, возникших в результате осуществления предпринимательской деятельности, не представляется возможным. В ст. 401 ГК РФ дается общее описание обстоятельств непреодолимой силы. К форс мажору обычно относят:
- военные действия, гражданские волнения, массовые стачки и забастовки;
- стихийные бедствия, эпидемии (пандемии);
- запреты государственных органов, ограничения властей и введение запрета на определенные виды деятельности, эмбарго и прочее.
Форс-мажор в договоре
Понятие форс-мажор в договоре взялось не просто так. Предвидеть всех катаклизмов, возможных случиться, очень тяжело. Предусмотреть в договоре падение метеорита, землетрясение, цунами или дефолт не представляется возможным. Так вот в российском (так же, как и в международном) праве предусмотрено такое состояние объективной действительности, которое позволяет сторонам договора расторгнуть (аннулировать) договор, заключенный до наступления форс-мажора, либо избежать ответственности за его невыполнение (ненадлежащее выполнение). Стоит учитывать, что избежание ответственности — это не снятие основной обязанности по договору. Это лишь означает, что просрочивший обязательство обязан исполнить обязательство без уплаты неустоек, штрафов и пеней, предусмотренных законом либо договором.